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互信委“互聯網平臺反壟斷新發展及熱點法律問題”主題講座會議綜述
來源:互聯網信息專業委員會 發表時間:2021-04-20 瀏覽:1178 分享:

 

    2021年4月16日,由杭州市律協互信委舉辦的“互聯網平臺反壟斷新發展及熱點法律問題”主題講座在市律協大會議室舉行。本次會議邀請到了浙江理工大學法政學院院長、國務院反壟斷委員會專家咨詢組成員、浙江省反壟斷專家指導委員會專家、浙江理工大學競爭法律與政策研究中心主任王健教授。王健教授在反壟斷學術和實務領域有著豐富的經驗,本次講座中,王健教授針對反壟斷領域背景知識以及互聯網平臺反壟斷發展及法律問題進行了深入的介紹和分析。本次講座共有杭州市律協互聯網信息專業委員會委員、非委員律師等共計40余人參加。

    一、王健教授關于反壟斷的“三個三”

    (一)三個新常態

    1、強化反壟斷將成為新常態

    2020年11月初,《國務院反壟斷委員會關于平臺經濟領域的反壟斷指南(征求意見稿)》頒布;12月強調要強化反壟斷,防止資本無序擴張;2021年的兩會也在政府工作報告中提到了反壟斷的話題。此外,2021年以來接連發生了幾個非常具有影響力的案件,其中以阿里巴巴反壟斷案件為著;近日,揚子江藥業也因涉嫌壟斷行為被罰款。近年,競爭政策基礎地位被提出,反壟斷法的強化將是必然。因此,反壟斷將成為新常態。

    2、強化大案、要案的辦理會成為新常態

    《反壟斷法》自2008年開始實施,直到2013年才開始出現反壟斷大案,而2013年也被稱為反壟斷元年,先有茅臺、五糧液的壟斷案,隨后有關于奶粉生產企業、眼鏡片生產企業、高通公司、利樂公司等的壟斷案件。2018年進入了執法機構的整合,執法稍顯弱化。2021年,中國反壟斷邁入新紀元。

    3、反壟斷調查對象的集團化會是另一個新常態

    今年以來的反壟斷調查,例如先聲藥業集團、阿里巴巴集團、揚子江藥業集團都是依照整個企業集團的上一年度銷售額進行處罰。以往的執法通常只處罰涉案的子公司,例如茅臺、五糧液的案件,僅處罰了他們的銷售公司,并未處罰集團公司。

    (二)三個規制對象

    1、壟斷協議

    壟斷協議可以分為橫向壟斷協議和縱向壟斷協議。

    橫向壟斷協議是競爭者之間達成的協議,主要表現形式有固定價格(惡性程度最高的行為,在某些國家屬于犯罪行為,無法被豁免)、限制生產銷售質量(通常配合固定價格行為操作)、市場分割行為(即劃定區域、對象的行為)、聯合抵制行為(抵制交易對手、聯合上游企業抵制競爭者)、限制新技術的投放。

    縱向壟斷協議主要表現為轉售價格維持,即生產企業控制了轉售固定價格或最低價格,這種行為排除、限制了品牌內競爭,進而限制了品牌間競爭。茅臺、五糧液案件、揚子江藥業案件均為轉售價格維持的案件。

    2、濫用市場支配地位

    首先需要界定相關市場,后確定企業在相關市場中是否具有支配地位,只有在相關市場中實施濫用行為的具有支配地位的企業才可能涉嫌違反《反壟斷法》。《反壟斷法》規定的“濫用行為”包括:不公平的價格、拒絕交易行為、限定交易行為、低價傾銷行為、差別待遇行為、搭售行為、附加不合理交易條件行為等。

    3、經營者集中

    經營者集中的一個重要判斷標準是一家企業對另一家企業是否具有控制權,是否能夠實施決定性的影響。其中控制權可以通過多種形式,例如并購、管理、承包、高管兼任等。

    (反壟斷實施的三個制度

    1、處罰制度

    反壟斷處罰可以說是目前所有處罰中最重的。《反壟斷法》的處罰規定是沒收違法所得并處上一年度銷售額1%-10%的罰款。有些案件違法所得難以計算,個案中可能不予沒收。

    2、寬恕制度

    寬恕制度僅適用于橫向壟斷協議,因為有大量壟斷協議處于地下活動,在調查上存在一定困難。該制度來源于美國,目前中國的規定是,首個坦白的企業可以免除沒收違法所得并免除罰款,但若該企業為壟斷行為中的領導者,則只能減輕處罰。

    3、承諾制度

    承諾制度主要適用于濫用市場支配地位行為中。濫用市場支配地位行為的認定十分困難,執法機構需要消耗大量的人力物力且調查結構具有不確定性。企業在這類案件中可以承諾整改,執法機構可以中止/終止調查。但若執法機構已經掌握關鍵性證據的,通常不適用該制度。承諾制度不會將企業的行為認定為違法行為,于企業而言不會留有案底。

    二、互聯網平臺的反壟斷

    (互聯網平臺反壟斷邁入新時代

    1、國內互聯網平臺反壟斷案件不斷涌現

    王健教授列舉了目前所有的中國互聯網反壟斷案件,并總結如下:中國互聯網平臺的案件主要集中在濫用市場支配地位案件中,存在部分經營者集中的案件;濫用市場支配地位行為主要涉及不公平高價、拒絕交易、限定交易、差別待遇行為等。

    2、全球互聯網平臺反壟斷風起云涌

    通過檢索公開報道和各國反壟斷執法機構發布的通報,據南都反壟斷課題組(武大知識產權與競爭法研究所參與)不完全統計,2017年至2020年8月10日,GAFA在全球17個國家和地區遭遇了84起反壟斷調查及糾紛。從年份上看,2019年四大科技巨頭的壓力最大,合計遭遇41起調查,其他三年平均在15起左右。全球互聯網平臺的反壟斷案件大多專注于濫用市場支配地位行為,部分涉及壟斷協議,并開始涉及經營者集中及不公平交易行為。

    3、反壟斷法的數字化改革

    王健教授列舉了德國《數字競爭法》、歐盟《數字服務法》和《數字市場法》(DMA)、美國《數字化市場競爭調查報告》、韓國《網絡平臺中介公平交易法》、日本《有關提高特定數字平臺透明性及公正性的法律》等,來闡釋境外各國、各地區對于反壟斷法的數字化改革現狀。

    (二)互聯網平臺反壟斷的熱點法律問題

    1、強化互聯網平臺反壟斷與平臺企業的創新發展

    國務院反壟斷委員會頒布《關于平臺經濟領域的反壟斷指南》,實際上是強化競爭政策基礎地位一以貫之的措施,意圖是在規范的基礎上促進平臺經濟健康發展。互聯網平臺的競爭從荒蠻時代邁入規范發展時代。

    2、數字經濟時代的競爭法如何修法?

    麗娜 汗(Lina Khan)曾提出數字化競爭專門立法的建議,即可以通過修改競爭法使其能夠適應于數字經濟時代的規制需要,也可以像當年為電信產業立法一樣為已經成為必要設施的平臺專門立法。我國現有的反壟斷法中與數字化競爭相關的條款包括《反壟斷法》(修訂草案送審稿)第10條、第23條、第24條第2款、第25條第2款;《平臺經濟領域反壟斷指南》等。現有反壟斷法足以應對數字化挑戰。

    3、相關市場界定的新動向

    界定相關市場的基本方法包括替代性分析(需求替代、供給替代)、假定壟斷者測試(SSNIP)。互聯網平臺相關市場的界定具有一定的復雜性,互聯網平臺的經營者往往通過平臺中介為兩邊的用戶提供服務,因此數字經濟下界定的相關市場也許不止一個市場。其中交易型平臺市場、線上和線下市場、零價格市場的界定都是互聯網平臺相關市場界定中需要重點關注的問題。

    平臺經濟領域相關商品市場界定的基本方法是替代性分析。個案中界定相關商品市場時,可以基于平臺功能、商業模式、應用場景、用戶群體、多邊市場、線下交易等因素進行需求替代分析。

    4、市場支配地位認定中的“其他指標”

    《反壟斷法》第18條中規定的市場份額、其他經營者對該經營者在交易上的依賴程度、其他經營者進入相關市場的難易程度;《禁止濫用市場支配地位行為暫行規定》第6條中指出的銷售數量;《平臺經濟領域反壟斷指南》第11條中規定的活躍用戶數、點擊量、使用市場等都是市場支配地位認定中的指標。

    本次講座持續兩個多小時,議程緊湊,內容兼顧務實與新穎,王健教授毫不保留的分享,充分體現了法律職業共同體的融洽,受到了參會人員的一致好評。最后,吳旭華主任對本次講座活動進行總結,并對受邀嘉賓的無私分享表示再次感謝。

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